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篇(1)

論文摘要：本文針對當(dāng)前我國農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理已不能適應(yīng)現(xiàn)代社會發(fā)展的需要，并隊礙了其制度的實(shí)施這一困境，提出堅持以社會公平正義為導(dǎo)向，充分考慮我國農(nóng)村的實(shí)際情況，構(gòu)建公平正義的農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理體系。

    社會制度是推動社會進(jìn)步的重要因素，農(nóng)村養(yǎng)老保險制度作為農(nóng)村社會保障的重要組成部分，其建立對保障我國老年農(nóng)民的利益，促進(jìn)改革的深化與農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，保障社會的公平正義，維護(hù)國家的穩(wěn)定和進(jìn)步，都有著舉足輕重的意義。農(nóng)村養(yǎng)老保險檔案是農(nóng)村社會養(yǎng)老保險工作中具體業(yè)務(wù)活動所形成的有完整規(guī)范的原始依據(jù)，做好農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作，對維護(hù)參保人的根本利益，體現(xiàn)社會的公平正義，保持國家的和諧穩(wěn)定，具有十分重要的作用。隨著農(nóng)村參保人數(shù)的逐漸增多、農(nóng)村社會養(yǎng)老保險的全面覆蓋及社會信息化進(jìn)程的不斷加快，原有的農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足當(dāng)今社會發(fā)展的需求。所以，加快對農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作的改革，建立適應(yīng)現(xiàn)代信息社會、體現(xiàn)社會公平正義的新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作體系，是一項巫待解決的課題。

    一、農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度與農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理

    由于受“城鄉(xiāng)二元經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)”的影響，長期以來，我國的社會保障制度只以城鎮(zhèn)居民為核心，而忽視了農(nóng)村社會保險制度的建立。我國是一個農(nóng)業(yè)大國，有9億多人口生活在農(nóng)村，近年來，隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深人，傳統(tǒng)的農(nóng)村家庭養(yǎng)老模式逐漸弱化，農(nóng)村養(yǎng)老問題日益突出，成為維護(hù)社會公平、實(shí)現(xiàn)國家和諧穩(wěn)定的重大隱患。制度是指一系列被制定出來的規(guī)則、服從程序和道德、倫理的行為規(guī)范，他實(shí)際上是個人與資本存量之間，資本存量、物品與勞務(wù)產(chǎn)出及收人分配之間的過濾器。制度是經(jīng)濟(jì)增長和社會穩(wěn)定的源泉，設(shè)計一個好的農(nóng)村養(yǎng)老保險制度是體現(xiàn)現(xiàn)代社會文明、促進(jìn)社會公平的契機(jī)。

    農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度作為農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體改革進(jìn)程中的一項新生事物，他的建立推動了農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作的誕生，在開展農(nóng)村社會養(yǎng)老保險工作過程中，各縣區(qū)檔案行政管理部門、縣勞動和社會保障局及縣農(nóng)村養(yǎng)老保險處統(tǒng)籌規(guī)劃、相互合作，認(rèn)真完成了農(nóng)村社會養(yǎng)老保險收集、整理、建檔、保管和利用等工作，讓投保農(nóng)民真正感受到國家的惠民政策，體會到社會保障的分配是以公平正義為基礎(chǔ)的，并通過對社會不公正的矯正，使社會達(dá)到公平正義的程度。從公平正義的倫理角度來講，開展符合現(xiàn)代文明的農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作，對保障農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的有效實(shí)施，體現(xiàn)社會主義的公平正義具有長期而深遠(yuǎn)的影響。

    二、透視農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理面臨的困境

    農(nóng)村社會養(yǎng)老保險工作直接影響到農(nóng)村的和諧穩(wěn)定、人民的安居樂業(yè)與社會公平正義的實(shí)現(xiàn)，關(guān)系到我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)、健康、穩(wěn)定的發(fā)展。做好農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作對農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的有效實(shí)施有著不可或缺的重要作用。然而，由于農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作起點(diǎn)的不公正、制度保障的缺失以及資金供給不足等方面存在的問題，使我國農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作面臨著諸多困境。

    1.起點(diǎn)不公正致使農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理缺乏應(yīng)有的規(guī)范性。建國以來，由于受當(dāng)時國情的影響，我國形成了農(nóng)村支持城市工業(yè)化的制度安排，城市人口的社會保障制度率先建立，同時，與之相配套的城鎮(zhèn)社會養(yǎng)老保險檔案管理工作也逐步得到完善，形成了相對規(guī)范的城鎮(zhèn)基本養(yǎng)老保險檔案管理制度。制度演化的路徑鎖定是指一個具有正反饋的體系，一旦在外部性偶然事件的影響下被系統(tǒng)所采納，便會沿著一定的路徑發(fā)展演進(jìn)，而很難被其他潛在的甚至更優(yōu)的制度體系所取代n。由于受二元經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)制度鎖定效應(yīng)的影響，農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度起步較晚，農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作也明顯滯后于城鎮(zhèn)，再加上縣區(qū)行政管理機(jī)關(guān)對農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案的重要性認(rèn)識不夠，致使農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理缺乏應(yīng)有的規(guī)范性，損害廣大農(nóng)民的根本利益，引發(fā)人們的不公正感與階層之間的對立，影響和諧社會的構(gòu)建。

    2.資金供給不足是農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作的瓶頸。資金難題是農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作的瓶頸問題，雖然每年中央財政對農(nóng)村社會保障支出的數(shù)額不斷增加，但與當(dāng)前農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理的工作需要相比還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，再加上農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作的費(fèi)用需要由縣級財政部門支付，從而造成一些欠發(fā)達(dá)縣區(qū)的社保機(jī)構(gòu)出現(xiàn)資金供給不足。由于缺少相應(yīng)的保障資金，導(dǎo)致農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理不論在硬件上還是在軟件上都無法與現(xiàn)代農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案工作信息化發(fā)展需要相適應(yīng)，進(jìn)而影響農(nóng)村社會養(yǎng)老保險工作的有效落實(shí)。

    3.制度的缺失導(dǎo)致農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案這一原始記錄失真。隨著農(nóng)村參保人數(shù)的逐漸增多以及農(nóng)村社會養(yǎng)老保險的基本覆蓋，迫切需要建立健全適合農(nóng)村特點(diǎn)的養(yǎng)老保險檔案管理制度，從而一定程度上減除農(nóng)民的后顧之憂。目前，農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理制度安排本身的缺失使農(nóng)保檔案管理缺乏有效的法律法規(guī)依據(jù)。因缺乏具有權(quán)威效力的法律規(guī)范，各縣區(qū)政府往往自定紅頭文件行事，即使一些縣區(qū)制定了農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理制度，也沒有真正在實(shí)踐中落實(shí)，致使農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理政策環(huán)境較差。主要表現(xiàn)在:一是經(jīng)辦人上繳的保費(fèi)金額與檔案記錄金額不一致，甚至有的保費(fèi)專用收據(jù)的收款金額與上繳保費(fèi)金額、檔案記錄金額均不相符;二是檔案中有參保人的保費(fèi)記錄，而經(jīng)辦人未向參保人出具保費(fèi)專用收據(jù);三是參保人交納了保費(fèi)，而檔案上沒有記錄。農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理制度的缺失或制度的失效效應(yīng)導(dǎo)致農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案內(nèi)容不能真實(shí)地反映整個過程，導(dǎo)致農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案內(nèi)容失真，影響了農(nóng)民投保的信心，也損害了政府的誠信。

   三、以公平正義為視角完善農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理

    公平正義是人們數(shù)千年來孜孜不倦所追求的理想目標(biāo)，也是人類社會發(fā)展的終極目標(biāo)，農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的建立同樣包含著人們對社會公平正義的向往，在建構(gòu)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的過程中，完善農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理是一項重要的任務(wù)，然而，我國農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作還面臨著諸多困境，必須采取積極有效的措施，從公平正義視角探索出行之有效的路徑。

    1.提高認(rèn)識，注重公平正義思想與農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理的融合。由于受傳統(tǒng)二元經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)以及制度鎖定效應(yīng)的影響，導(dǎo)致農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度沒有有效落實(shí)，同時也致使有些單位領(lǐng)導(dǎo)干部和檔案管理人員對檔案的重要性認(rèn)識不足，造成管理不善，失職行為也時常發(fā)生。認(rèn)識是行動的先導(dǎo)，提高思想認(rèn)識是搞好農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理的根本前提，要通過各種路徑提高各級領(lǐng)導(dǎo)和檔案管理人員的檔案意識，充分開發(fā)和有效利用檔案信息資源，滿足廣大農(nóng)民參與農(nóng)村社會養(yǎng)老保險的保障需求。正義的社會不可能是完全公平的社會，但我國政府在促進(jìn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展，實(shí)現(xiàn)農(nóng)村安定團(tuán)結(jié)，農(nóng)民安居樂業(yè)的今天，必須體現(xiàn)社會公平正義。農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理涉及的范圍廣、內(nèi)容復(fù)雜，為確保農(nóng)村養(yǎng)老保險檔案管理的真實(shí)性、完整性和規(guī)范性，必須在檔案管理中融合公平正義思想，以公平正義思想為基礎(chǔ)來推進(jìn)農(nóng)村養(yǎng)老保險檔案管理工作。

    2.加大政府財政投人，在具體實(shí)踐中體現(xiàn)社會公平正義理念。農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理涉及參保農(nóng)民信息從收集、分類、整理、歸檔、裝訂成冊，到檔案內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充更正、保管、鑒定、利用的全過程，這就需要現(xiàn)代化信息技術(shù)運(yùn)用和高素質(zhì)的檔案人才管理隊伍。農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理最大的瓶頸是資金問題，政府要加大資金扶持力度，推動檔案信息化和網(wǎng)絡(luò)化建設(shè)，同時要培養(yǎng)具有專業(yè)素質(zhì)的檔案管理人員，為農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作提高必要的資金保障。政府在農(nóng)村社會養(yǎng)老保險檔案管理工作中努力盡到自己的責(zé)任，使欠發(fā)達(dá)縣區(qū)也能夠享受到國家的惠民政策，體現(xiàn)積弱扶貧的社會公平原則。加大政府財政投人，是社會公平正義理念在實(shí)踐中的具體體現(xiàn)。

篇(2)

論文關(guān)鍵詞 檢察機(jī)關(guān) 和諧執(zhí)法 科學(xué)發(fā)展

構(gòu)建社會主義和諧社會是深入貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀的一項重大要求?；鶎邮锹鋵?shí)構(gòu)建和諧社會的基本單位，構(gòu)建和諧社會基礎(chǔ)在基層。基層檢察機(jī)關(guān)作為司法機(jī)關(guān)，貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，就要求充分履行法律監(jiān)督職能，全力服務(wù)社會主義和諧社會建設(shè)，積極適應(yīng)構(gòu)建和諧社會這一社會發(fā)展目標(biāo)的要求，倡導(dǎo)和諧理念，培育和諧精神，堅持和諧執(zhí)法，將和諧執(zhí)法理念貫穿于檢察工作全過程，落實(shí)于執(zhí)法辦案各環(huán)節(jié)。通過和諧執(zhí)法，促進(jìn)檢察工作科學(xué)發(fā)展，發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)在構(gòu)建社會主義和諧社會中的最佳效能。

一、堅持和諧執(zhí)法就是要堅持和諧的司法價值和目的

理念是對規(guī)律的認(rèn)識和把握，是行動的先導(dǎo)。執(zhí)法理念指導(dǎo)執(zhí)法行為，執(zhí)法行為是執(zhí)法理念的外化。檢察機(jī)關(guān)要實(shí)踐“強(qiáng)化法律監(jiān)督，維護(hù)公平正義”的檢察工作主題，做“社會和諧的積極促進(jìn)者”，要在執(zhí)法行為中體現(xiàn)和諧的執(zhí)法效果，首先就要樹立科學(xué)的法治理念，要樹立和強(qiáng)化和諧執(zhí)法意識。和諧執(zhí)法是指執(zhí)法權(quán)運(yùn)行的一種理想狀態(tài)，它強(qiáng)調(diào)一種平衡、折中、價值追求與運(yùn)行過程的統(tǒng)一，包括法律至上與人權(quán)至上的統(tǒng)一、執(zhí)法公正與執(zhí)法效果的統(tǒng)一、程序公正與實(shí)體公正的統(tǒng)一、執(zhí)法刻板化與人性化的統(tǒng)一。和諧執(zhí)法理念的內(nèi)涵包括以下幾方面：

首先，執(zhí)法要體現(xiàn)“和諧”的司法價值。人們一般認(rèn)為，“公正與效率”是現(xiàn)代司法的靈魂和生命，是人們不倦追求的司法基本價值。司法除了應(yīng)具有“公正和效率”這二層價值之外，更應(yīng)具有“和諧”價值。正義是人們依據(jù)自身的價值觀而產(chǎn)生的內(nèi)心體驗(yàn)，具有主觀性?？梢哉f正義是司法滿足社會及人們的心理體驗(yàn)的一項價值，是從主觀角度對司法進(jìn)行的評價。效率則是指以一定的司法資源投入換取盡可能多的案件的處理?！肮诜芍械牡诙N涵義是指效率”。效率是衡量訴訟制度完善與否的重要標(biāo)準(zhǔn)。效率體現(xiàn)了司法的社會經(jīng)濟(jì)價值。法律是對社會關(guān)系的調(diào)整規(guī)則，司法是對社會關(guān)系的調(diào)整過程，其最終的價值要體現(xiàn)在對社會關(guān)系的恢復(fù)和優(yōu)化的效用和意義上，司法不光要滿足人們的內(nèi)心正義的體驗(yàn)，符合社會的效率要求，同時要維護(hù)社會關(guān)系的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，修復(fù)受損的正常社會關(guān)系。和諧是社會關(guān)系的理想狀態(tài)，因此司法應(yīng)當(dāng)促進(jìn)社會關(guān)系的和諧，和諧執(zhí)法體現(xiàn)了司法的社會關(guān)系恢復(fù)價值。正義、效率、和諧分別從主觀、經(jīng)濟(jì)和客觀的社會關(guān)系三個角度反映司法的價值，構(gòu)成了較完整的司法價值體系。

其次，執(zhí)法要追求“和諧”的司法目的。司法目的是司法機(jī)關(guān)進(jìn)行執(zhí)法行為所期望達(dá)到的目標(biāo)，是人們預(yù)先設(shè)計的執(zhí)法的理想模式。檢察機(jī)關(guān)履行法律監(jiān)督職能，要通過執(zhí)法活動查明案件事實(shí)，正確適用法律達(dá)到懲罰犯罪的目的，同時保護(hù)案件當(dāng)事人及其他公民的合法權(quán)益，達(dá)到保障人權(quán)的目的。執(zhí)法的目的應(yīng)當(dāng)符合整個社會的發(fā)展目標(biāo)，在我國全力構(gòu)建和諧社會的語境中，檢察執(zhí)法行為就是要對犯罪行為進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，對當(dāng)事人的合法權(quán)益有效保護(hù)，對社會秩序全力維護(hù)，最終達(dá)到促進(jìn)社會和諧的目的，推動社會和諧這個社會發(fā)展目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。要把是否促進(jìn)社會和諧作為衡量檢察工作的重要標(biāo)準(zhǔn)，使整個檢察工作服務(wù)于和諧社會建設(shè)這一大局。

再次，和諧執(zhí)法是方法要求，也是素質(zhì)反映。和諧執(zhí)法也是一種辦案方式，它要求檢察機(jī)關(guān)在解決糾紛過程中，要注重緩和社會矛盾，在依法懲治犯罪的同時更加注重社會矛盾的化解。在依法履行法律監(jiān)督職能時準(zhǔn)確把握社會矛盾的規(guī)律和特點(diǎn)，把執(zhí)法辦案與解決矛盾糾紛緊密結(jié)合起來，真正做到忠誠、一貫、平穩(wěn)地履行職責(zé)，客觀、周全、審慎、平和地執(zhí)法辦案，堅持以誠待人、以善處事、以理服人，注重強(qiáng)化“四個意識”，即公平公正意識、文明尊權(quán)意識、平等保護(hù)意識、司法誠信意識，真正做到理性執(zhí)法，把化解矛盾貫穿執(zhí)法辦案的始終。

總之，檢察機(jī)關(guān)堅持和諧執(zhí)法就是遵循檢察機(jī)關(guān)的科學(xué)發(fā)展規(guī)律，就是按照科學(xué)發(fā)展觀的要求履職，是貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀的體現(xiàn)。是否真實(shí)落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，堅持和諧執(zhí)法，體現(xiàn)在過程、結(jié)果和效果上。堅持和諧執(zhí)法就是要在辦案過程中以科學(xué)發(fā)展觀為標(biāo)準(zhǔn)思考處理問題，舉一反三，思前顧后，講究方式方法，使所處理辦理的案件具有正面效應(yīng)，不出現(xiàn)不良的后續(xù)反應(yīng)，經(jīng)過起時間的檢驗(yàn)。

二、堅持“和諧執(zhí)法”是社會發(fā)展和檢察工作發(fā)展的必然要求

當(dāng)前我國正處于經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的關(guān)鍵時期，在經(jīng)濟(jì)社會高速發(fā)展的同時，各種社會矛盾也比較集中，在這個時期大力倡導(dǎo)和踐行和諧執(zhí)法理念，對于提高檢察機(jī)關(guān)促進(jìn)社會和諧的能力，維護(hù)社會和諧穩(wěn)定具有重要作用。

1.和諧執(zhí)法是檢察機(jī)關(guān)適應(yīng)和諧社會建設(shè)的客觀要求。社會主義和諧社會是“民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序，人與自然和諧”的社會，構(gòu)建社會主義和諧社會是黨提出的宏偉歷史任務(wù)，也是我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的必然選擇。這個新任務(wù)的確立，指明了司法工作發(fā)展的方向，要求檢察機(jī)關(guān)立足于履行自身職能，在執(zhí)法中予以落實(shí)，要求我們調(diào)整思路，以和諧執(zhí)法的理念指導(dǎo)司法，充分運(yùn)用好司法手段，最大限度增加和諧因素，最大限度減少不和諧因素，從源頭上消減社會矛盾發(fā)生的隱患。

2.和諧執(zhí)法是檢察機(jī)關(guān)踐行社會主義法治理念的必然要求。社會主義法治理念包含依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)等內(nèi)容。檢察機(jī)關(guān)踐行社會主義法治理念就是要求自覺從黨和國家的工作大局出發(fā)，嚴(yán)格公正文明執(zhí)法，維護(hù)社會公平正義，就是要求從構(gòu)建和諧社會的目標(biāo)出發(fā)，堅持中國特色的社會主義檢察制度，提高執(zhí)法水平，這與和諧執(zhí)法的內(nèi)容是一致的。

3.和諧執(zhí)法是檢察機(jī)關(guān)提高辦案水平的必然要求。我國社會主義法治進(jìn)程快速發(fā)展，這對檢察機(jī)關(guān)的執(zhí)法水平提出了更加嚴(yán)格的要求。雖然通過加強(qiáng)檢察隊伍建設(shè)等措施，檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督水平得到了很大提高，但或多或少還存在執(zhí)法目標(biāo)不夠清晰、執(zhí)法方式不夠科學(xué)、執(zhí)法法律效果和社會效果不夠平衡等問題，如有些矛盾糾紛經(jīng)司法程序仍不能得到解決，甚至造成新的糾紛，引發(fā)上訪等問題。這就要求我們樹立和諧執(zhí)法意識，進(jìn)一步轉(zhuǎn)變辦案方式，堅持規(guī)范執(zhí)法、文明執(zhí)法，做到程序公正和實(shí)體公正相統(tǒng)一，嚴(yán)格執(zhí)法和人性執(zhí)法相統(tǒng)一，法律效果和社會效果相統(tǒng)一。

三、堅持和諧執(zhí)法要在強(qiáng)化法律監(jiān)督上下功夫

檢察機(jī)關(guān)承擔(dān)著法律監(jiān)督職責(zé)，檢察機(jī)關(guān)要堅持和諧執(zhí)法，就要在具體的業(yè)務(wù)工作中找準(zhǔn)切入點(diǎn)，明確著力點(diǎn)，確定落腳點(diǎn)，著力營造良好的發(fā)展環(huán)境，最大限度的增加社會和諧因素。要使檢察官在和諧執(zhí)法中提升水平，提高能力，塑造良好形象，讓執(zhí)法對象均感受到和諧的魅力，取得最佳的效果，最佳的效應(yīng)。必須促使檢察官增強(qiáng)和諧執(zhí)法的意識，自覺加強(qiáng)修養(yǎng)，改進(jìn)執(zhí)法方式，使和諧執(zhí)法理念滲入執(zhí)法實(shí)踐，貫穿辦案過程。因此務(wù)必按照深入貫徹科學(xué)發(fā)展觀的要求，圍繞和諧執(zhí)法理念部署、開展檢察工作，按照和諧的要求著力提高執(zhí)法水平，發(fā)揮檢察職能作用，為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展提供有力保障。

1.要在堅持和諧目標(biāo)上下功夫。首先要強(qiáng)化和諧意識。以科學(xué)發(fā)展觀統(tǒng)領(lǐng)檢察工作，以和諧執(zhí)法理念指導(dǎo)辦案，使每個檢察官在執(zhí)法辦案中時刻牢記構(gòu)建和諧社會這個總的目標(biāo)，時常從服務(wù)大局的高度思考和處理問題，自覺把自身所從事的檢察工作放到大局中去認(rèn)識，去定位，去把握，去檢驗(yàn)。其次要以和諧的方式辦案。堅持以人為本，注重人文關(guān)懷，做到文明辦案，體現(xiàn)執(zhí)法對實(shí)質(zhì)性法律價值的整合，也包括實(shí)現(xiàn)執(zhí)法的工具性及機(jī)制上的融合與和諧，并最終通過和諧主體的和諧執(zhí)法方式達(dá)到實(shí)質(zhì)和諧與社會公平的法治境界。再次要以和諧的效果來衡量，堅持把是否促進(jìn)社會和諧作為衡量檢察工作的重要標(biāo)準(zhǔn)，使整個檢察工作服務(wù)于和諧社會建設(shè)這一大局。堅持執(zhí)法和諧態(tài)，講究方式方法，在執(zhí)法中化解矛盾，融合沖突，減少對抗，緩解對立，解除糾紛，促進(jìn)和諧。

2.在堅持維護(hù)公平正義上下功夫。社會公平正義是和諧社會的基本要求。檢察機(jī)關(guān)是司法機(jī)關(guān)，維護(hù)社會公平正義是其根本使命，必須注重強(qiáng)化對司法活動的監(jiān)督，規(guī)范自身執(zhí)法行為，保障嚴(yán)格執(zhí)法和公正司法，切實(shí)做到有罪追究、無罪保護(hù)、嚴(yán)格依法、客觀公正，使檢察機(jī)關(guān)的每一項執(zhí)法辦案活動都成為促進(jìn)和諧社會建設(shè)的具體實(shí)踐。檢察機(jī)關(guān)維護(hù)社會公平正義的著力點(diǎn)在于充分行使法律監(jiān)督職能，在于依法履行批捕、起訴職責(zé)，打擊和預(yù)防犯罪，增加人民群眾的安全感；在于查辦人民群眾反映強(qiáng)烈、影響社會和諧的職務(wù)犯罪案件，探索和健全職務(wù)犯罪預(yù)防工作機(jī)制，提高職務(wù)犯罪預(yù)防工作效果；在于開展訴訟監(jiān)督工作，依法進(jìn)行刑事訴訟立案和偵查監(jiān)督、審判監(jiān)督、刑罰執(zhí)行監(jiān)督活動及民事審判監(jiān)督，使法制得到統(tǒng)一實(shí)施，維護(hù)司法公正和司法權(quán)威；在于履行控告申訴職能，在接待來訪中做到熱情服務(wù)，找準(zhǔn)問題，既幫助釋疑解惑，又依法滿足群眾的合理訴求，著力做好群眾思想工作，減少對立情緒，定紛止?fàn)?，真正把化解矛盾、理順情緒融入執(zhí)法辦案全過程，實(shí)現(xiàn)息訴罷訪，為黨委、政府分憂解難。

篇(3)

論文關(guān)鍵詞 司法體制 改革方向 目標(biāo) 原則

改革開放以后，我國司法體制建設(shè)與改革的實(shí)踐探索創(chuàng)新從未止步，歷屆政府對于司法體制改革都高度重視，黨的十五大提出的依法治國戰(zhàn)略標(biāo)志著我國司法體制改革進(jìn)入了制度創(chuàng)新以及機(jī)制創(chuàng)新的發(fā)展階段，黨的十六大更是將司法體制改革上升到了社會公平正義的高度，黨的十七大提出了社會主義司法體制改革的具體方向，黨的十從社會主義民主政治戰(zhàn)略高度對于司法體制改革的進(jìn)行了闡述。經(jīng)過歷屆政府的不懈努力，我國司法體制建設(shè)與改革成績斐然，目前已經(jīng)基本上建立起來了與社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制相適應(yīng)的司法體制。然而司法體制改革本身是一項難度大的系統(tǒng)性工程，回顧以往的司法體制改革更多的停留在機(jī)制層面，司法體制深層次矛盾并沒有得到徹底的解決，這導(dǎo)致司法體制與社會主義建設(shè)依然存在諸多的不匹配，嚴(yán)重的拖累了社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的進(jìn)程。未來我國司法體制改革將會進(jìn)入深水區(qū)，改革難度以及改革阻力都是前所未有，在這種背景之下，對于我國司法體制改革的方向進(jìn)行探討具有重要的現(xiàn)實(shí)意義，希望通過本文的研究，能夠?qū)τ谖磥砦覈痉w制改革方向帶來有益探索，促進(jìn)事發(fā)體制改革的順利推進(jìn)。

一、司法體制改革的現(xiàn)實(shí)迫切性

司法體制作為一個國家政治體制的重要組成部分，在經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展中扮演著重要角色，發(fā)揮著重要作用，我國司法體制建設(shè)起步晚，同時在世界范圍內(nèi)來看，也沒有現(xiàn)成的經(jīng)驗(yàn)?zāi)Ｊ娇梢怨┙梃b套用，因此目前司法體制建設(shè)中存在各種問題在所難免。然而隨著的經(jīng)濟(jì)社會的不斷發(fā)展，司法體制存在的弊端不斷顯露，成為了社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的重要阻力，在這種現(xiàn)實(shí)背景之下，司法體制改革的迫切性愈加彰顯。

（一）推動經(jīng)濟(jì)體制完善的必然要求

經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，上層建筑反過來又影響經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，改革開放三十多年來，我國經(jīng)濟(jì)體制改革步伐不斷加快，實(shí)現(xiàn)了從計劃經(jīng)濟(jì)體制向市場經(jīng)濟(jì)體制的巨大轉(zhuǎn)變，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生了天翻地覆的變化，生產(chǎn)關(guān)系、要素配置機(jī)制、生產(chǎn)方式與計劃經(jīng)濟(jì)時代相比出現(xiàn)了革命性的變化。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的改變必然會帶動上層建筑的變化，在經(jīng)濟(jì)體制變革的推動下下，我國政治體制也發(fā)生了很大的變化，但是一個現(xiàn)實(shí)卻是政治體制改革的步伐嚴(yán)重滯后于經(jīng)濟(jì)體制改革的步伐，政治體制已經(jīng)成為了我經(jīng)濟(jì)體制不斷完善道路上的巨大瓶頸以及障礙，二者之間的不匹配已經(jīng)開始影響到了我國經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展。司法體制作為政治體制的一部分，屬于上層建筑的內(nèi)容，司法體制落后經(jīng)濟(jì)體制發(fā)展的需要，經(jīng)濟(jì)體制的完善必然受阻，如果司法體制不能夠盡快的適應(yīng)經(jīng)濟(jì)體制變化的要求盡快迎頭趕上，那么我國經(jīng)濟(jì)體制改革必然難以為繼，改革開放多年所取得的成果也會功虧一簣。

（二）落實(shí)依法治國戰(zhàn)略的客觀需要

依法治國戰(zhàn)略承載了我國從人治走向法治的希望和夢想，依法治國強(qiáng)調(diào)的是法律在一個國家中的至高無上的地位，任何人在法律面前一律平等，國家權(quán)力機(jī)關(guān)以及工作人員，需要根據(jù)法律法規(guī)的授權(quán)，依法履行自身的職責(zé)，任何人違反社會法律都要依法受到追究。依法治國戰(zhàn)略要求有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究，司法體制作為依法治國戰(zhàn)略的重要內(nèi)容以及實(shí)現(xiàn)手段，是社會公平正義的防線，執(zhí)法必嚴(yán)與違法必究實(shí)現(xiàn)的保障。我國司法體制中目前存在的弊端已經(jīng)與依法治國所倡導(dǎo)的公平正義要求不相匹配，與民眾對于法治社會公平的期盼相脫離，很多司法體制方面弊端導(dǎo)致的社會公平正義受損，嚴(yán)重的影響到了公眾對于司法體制信任。這種背景之下，我國必須要加快司法體制改革，立足于依法治國戰(zhàn)略的基本要求，建設(shè)公正權(quán)威的社會主義司法體制，讓每一個公民都能夠感受到公平正義，從而助推我國依法治國戰(zhàn)略的全面落實(shí)。

（三）提升政府公信力的現(xiàn)實(shí)選擇

我國司法體制改革是政府公信力提升的一個現(xiàn)實(shí)選擇，司法部門作為政府公權(quán)力的具體運(yùn)用組織，其公權(quán)力的使用中能否做到公平正義，將會直接影響到人們對于政府信任和滿意。我國這些年在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型、社會轉(zhuǎn)軌的時代背景下，各種人們內(nèi)部的社會矛盾呈現(xiàn)出來高發(fā)以及頻發(fā)的趨勢，加上社會基層的不斷演化，這給司法部門工作的開展帶來了巨大的挑戰(zhàn)，一些司法部門在工作中沒有做到公平正義，一些權(quán)勢階層憑借自身的權(quán)力資源，傾軋弱勢群體，司法部門做不到秉公執(zhí)法，嚴(yán)重影響到了司法部門的權(quán)威，同時對于政府公信力更是一個極大地?fù)p害。鑒于此我國要加快司法體制改革，針對當(dāng)前司法體制中存在的深層次問題，制定有針對性的改革措施，逐漸破除司法體制中存在的影響司法調(diào)制不公的因素，讓司法部門運(yùn)用好政府的權(quán)利，能夠在代表好的政府的形象，保證對各種案件審判的公開公平，增強(qiáng)人們對于司法體制的信任，并帶來政府公信力的提升。

二、司法體制改革的目標(biāo)及原則

黨的十八屆三中全會對于我國司法體制改革的目標(biāo)進(jìn)行了具體的界定，就是要建設(shè)公正高效權(quán)威的司法制度，切實(shí)維護(hù)好人民的權(quán)益，讓每一個公眾都能從司法案件中感受到公平。在司法制度建設(shè)方面，公正是司法制度的核心價值，只有做到公正，才能夠讓社會自覺接受、遵守司法制度，每一個人都平等的享有司法制度賦予的權(quán)利。高效以及權(quán)威司法制度公正實(shí)現(xiàn)的支撐，這是因?yàn)楣旧硐鄬Φ?，隨著時空轉(zhuǎn)換公正的內(nèi)涵與意義都有所不同，在既定的社會情景內(nèi)，并不存在絕對的公平正義，因此在司法制度設(shè)計中，公正必須要依托于權(quán)威以及高效，沒有二者的基礎(chǔ)，司法制度的公正也就沒法實(shí)現(xiàn)，當(dāng)然公正同時又是司法制度權(quán)威以及高效的來源，所以公正、高效、權(quán)威三者之間是一個辯證的關(guān)系，司法體制的改革要正確的處理好這幾個內(nèi)容之間的關(guān)系。司法制度公正權(quán)威高效的最終目的是維護(hù)好人民群眾的權(quán)益，司法體制是否具公正權(quán)威高效，群眾最有發(fā)言權(quán)，這些年來，我國司法體制在維護(hù)人民群眾切實(shí)利益方面作用發(fā)揮的不充分，群眾對于司法不公存在較大的意見。在人民法律權(quán)利意識不斷覺醒的背景之下，司法體制改革要切實(shí)維護(hù)好人民群眾的權(quán)利。而維護(hù)好人民的權(quán)益又是提升人們對于司法體制認(rèn)同，感受到司法公平正義的必然路徑，很多司法個案具有廣泛的社會影響力，司法個案的公平與否將會直接影響到公眾對于司法的認(rèn)可。綜上所述，我國司法體制改革要牢牢圍繞這些目標(biāo)來進(jìn)行設(shè)計，力爭通過司法體制改革，更好的實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)。

司法體制改革的并沒有一個世界通用的模式，從世界上各個國家的司法體制建設(shè)情況來看，各有千秋，通過分析汲取國外司法體制建設(shè)的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國的實(shí)際情況，本文認(rèn)為我我國司法體制改革需要遵循以下幾個基本原則：一是堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)原則，司法體制改革作為我國市政管理體制改革的重要組成部分，是一項政策性、政治性都很強(qiáng)的工作，需要黨的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，才能夠統(tǒng)籌協(xié)調(diào)好司法體制改革中出現(xiàn)的各種情況以及問題，減少既得利益集團(tuán)的阻撓，解決好各方群體的利益沖突，實(shí)現(xiàn)好以及維護(hù)好最廣大人民群眾的利益，實(shí)現(xiàn)國家與社會穩(wěn)定。二是公民參與原則，我國司法體制改革不僅僅是高層管理者、政府部門以及專家學(xué)者進(jìn)行頂層設(shè)計、制度制定，作為與司法體制改革存在利益相關(guān)的普通公眾也應(yīng)參與到司法體制改革中去，司法體制改革要充分尊重廣大人民的意愿，將司法體制改革的過程演變?yōu)榕囵B(yǎng)公民法制精神的過程，重塑司法權(quán)威。三是尊重司法規(guī)律原則，司法體制改革要遵循司法的內(nèi)在規(guī)律，世界上各個國家和地區(qū)司法體制雖然千差萬別，但是有著內(nèi)一致性的規(guī)律，我國司法體制改革中要尊重規(guī)律，一方面注意借鑒他國經(jīng)驗(yàn)做法，另外一方面要結(jié)合自身情況進(jìn)行調(diào)整。

三、我國司法體制改革方向

當(dāng)前我國司法體制改革正處于一個攻堅期，遭遇到了前所未有的阻力，本文認(rèn)為只有明確了改革方向，并持續(xù)努力，才能最終會獲得成功。本文認(rèn)為我國司法體制改革方向主要包括以下幾點(diǎn)：

一是司法機(jī)關(guān)人財物統(tǒng)一管理。這些年我國司法體制存在的突出問題之一就是司法地方化，我國司法機(jī)關(guān)人財物受制于地方的情況之下，司法機(jī)關(guān)工作開展容易受到所在地政府的影響，其獨(dú)立性的不到較好的保證。因此未來我國司法體制改革的重點(diǎn)方向就是實(shí)現(xiàn)司法機(jī)關(guān)人財物的統(tǒng)一管理，實(shí)現(xiàn)司法機(jī)關(guān)獨(dú)立，在人員編制、經(jīng)費(fèi)來源等方面都由財政統(tǒng)一解決，無需通過地方政府獲得支持，這樣就能更好的保證司法機(jī)關(guān)不受地方干擾獨(dú)立辦案，實(shí)現(xiàn)司法公正。

二是持續(xù)推進(jìn)我國司法公開。公開是司法公正實(shí)現(xiàn)的重要手段，通過將司法審判置于陽光之下，可以減少各種暗箱操作以及以權(quán)謀私，獲得群眾對于司法的信任。因此未來的我姑哦司法體制改革的重要方向就是推進(jìn)司法公開，凡是屬于法律規(guī)定的應(yīng)當(dāng)公開的案件都應(yīng)進(jìn)行公開，從立案到審判，再到裁決以及執(zhí)行，都要通過合適的渠道進(jìn)行公開，接受社會給公眾的監(jiān)督，杜絕各種司法腐敗。

篇(4)

信賴保護(hù)原則在民法體系中具有立法論價值、司法論價值、解釋論價值。

（一）信賴保護(hù)原則的立法論價值

正如老實(shí)信用原則一樣，信賴保護(hù)原則具有立法準(zhǔn)則的功能。所謂立法準(zhǔn)則是指立法的指導(dǎo)思想、指導(dǎo)原則。一項法律原則被證實(shí)以后，就要在立法中具體體現(xiàn)。離開了法律規(guī)則，抽象的法律原則勢必成為空中樓閣；反之，法律規(guī)則也需要通過法律原則來統(tǒng)領(lǐng)，沒有法律原則的貫穿，法律規(guī)則也會蒼白無力，失去了靈魂。法律規(guī)范借助于法律思想、法律原則得以正當(dāng)化、一體化，即以法律思想、法律原則為立法準(zhǔn)則。

信賴保護(hù)原則要求對合理的信賴予以保護(hù)，它體現(xiàn)在民法典的各個部分。首先，信賴保護(hù)是民法總論中的一項基本原則，它一般以老實(shí)信用原則的下位原則而隱性存在，是老實(shí)信用原則的要求。當(dāng)老實(shí)信用原則發(fā)揮功能的時候，它也經(jīng)常得到了運(yùn)用。其次，它普遍存在于民事法律行為、、時效、物權(quán)、債及契約法中，在上述制度中都有體現(xiàn)，如法律行為的效力和解釋、中的表見制度、取得時效及消滅時效制度、物權(quán)的公示和公信原則以及從締約到契約解除的每一個環(huán)節(jié)；在侵權(quán)行為法中，也可以找到信賴保護(hù)的規(guī)定，如對欺詐行為所致?lián)p害的救濟(jì)。第三，這一原則是私法的基本原則，不僅存在于民法中，而且更為普遍地滲透到商法原則到具體單行法的各領(lǐng)域，商法中的交易平安保護(hù)原則、外觀主義原則和信賴保護(hù)原則在精神實(shí)質(zhì)上是相同的；商法中有關(guān)公司章程、對經(jīng)理權(quán)力的限制、對董事權(quán)力的限制、對非營業(yè)主張的限制等均貫徹了“表見即事實(shí)”或者說“表見視同事實(shí)”等信賴保護(hù)原則。票據(jù)法更是以票據(jù)行為的獨(dú)立性、無因性為理論基礎(chǔ)，采取嚴(yán)格的文義主義、表示主義來認(rèn)定票據(jù)責(zé)任，使信賴保護(hù)原則有了制度保障。

（二）信賴保護(hù)原則的司法論價值

信賴保護(hù)原則作為老實(shí)信用原則的下位原則，通過老實(shí)信用原則的司法運(yùn)作，可以授權(quán)法官進(jìn)行利益衡量，突破、軟化法律的某些剛性規(guī)定，甚至進(jìn)行“超越法律的法的續(xù)造”，以司法手段推進(jìn)立法的完善。

信賴保護(hù)原則可以授予法官衡平權(quán)利。衡平的主旨是指法官有權(quán)根據(jù)個別案件的具體情況，避免因適用法律條款而使處罰過于嚴(yán)重和公平地分配財產(chǎn)，或合理地確定當(dāng)事人各自的責(zé)任。簡言之，“衡平”就是指法院在解決爭訟時，有一定的根據(jù)公平正義原則進(jìn)行裁決的權(quán)力。衡平原則表明，當(dāng)法律條文的一般性規(guī)定有時過嚴(yán)或不適合時，當(dāng)某些具體新問題過于復(fù)雜以至于立法機(jī)關(guān)不能對可能發(fā)生的各種事實(shí)的結(jié)果作出具體規(guī)定時，法院運(yùn)用公平正義的原則加以處理是必要的。

按照埃塞爾的觀點(diǎn)，“一般法律思想”作為“原則”，其事實(shí)上本得獨(dú)立于法律之外而有其效力。為了尋求正當(dāng)?shù)膫€案裁判，法官可以運(yùn)用法律原則來解釋規(guī)范、恰當(dāng)適用規(guī)范甚至發(fā)現(xiàn)規(guī)范的不合體系性、不合目的性而適當(dāng)突破之。作為信賴保護(hù)原則的重要體現(xiàn)是表見理論和信賴表征制造者的信賴責(zé)任。學(xué)者認(rèn)為，表見事實(shí)在某些情況下優(yōu)于法律事實(shí)，對表見效力的確認(rèn)實(shí)際上阻止了法律的邏輯適用。

從大陸法系的司法實(shí)踐來看，信賴保護(hù)原則成為軟化、突破法律的某些剛性規(guī)定從而實(shí)現(xiàn)個案的公平正義的手段，甚至在個別情況下可以授權(quán)法官進(jìn)行一些嚴(yán)格限制下的“超越法律的法的續(xù)造”。大陸法系的法律傳統(tǒng)是成文法主義的，立法者充當(dāng)了規(guī)則的制定者，法官則為司法者。嚴(yán)格規(guī)則主義的司法傳統(tǒng)禁止法官進(jìn)行超越法律的價值判定，立法留給司法自由裁量的空間較小。但近代這種傳統(tǒng)遭到人們的普遍質(zhì)疑，這首先來自于對立法者能夠預(yù)設(shè)一切的能力的質(zhì)疑。成文法的傳統(tǒng)在約束司法者的同時也帶來了一些弊病，比如規(guī)則的一般公平和個案的具體正義之間的矛盾，法律非預(yù)見性的矛盾等。授予法官一定的自由裁量權(quán)是發(fā)展的必然，其途徑是通過基本原則的功能，進(jìn)行利益衡量和漏洞填補(bǔ)，發(fā)現(xiàn)個別規(guī)則的不合體系性并予以解釋突破或回避，甚至在法無明文規(guī)定時適用基本原則進(jìn)行裁判。

大陸法系中“部分履行”原則對法定方式欠缺無效的“治愈及突破等做法體現(xiàn)了信賴保護(hù)原則的上述功能。按照許多大陸法系民法的規(guī)定，對于一定的法律行為應(yīng)采取法定要式，如書面方式、公證方式等，欠缺法定要式的，行為無效。其目的是為了提高行為的公示性、警示當(dāng)事人以及保存證據(jù)等。但在行為不具有法定要式但當(dāng)事人已經(jīng)履行的情況下，各國在司法實(shí)踐中多通過多種方式，如利用“禁止權(quán)利濫用”、“禁止矛盾行為”等原則，突破法定要式欠缺的瑕疵，保護(hù)信賴契約有效的當(dāng)事人。就信賴之一方當(dāng)事人而言，其值得保護(hù)的理由不僅在于主觀的善意，更在于其基于信賴而對自己近況所為之改變，即處置行為，此種改變所達(dá)的程度，如德國實(shí)務(wù)上認(rèn)為“危及生存”，理論上認(rèn)為是“不可回復(fù)性”；就相對人而言，其對于信賴的產(chǎn)生必須是可歸責(zé)的。當(dāng)對履行有效的信賴保護(hù)超過了對法定形式欠缺無效的立法意圖，以此，后者得以被突破。

類似的做法也存在于英美法系。在普通法的傳統(tǒng)下，法官擁有較大的自由裁量權(quán)，關(guān)注個案的公平正義有時甚至超過抽象的公平。因此，普通法較大陸法更為靈活和彈性，法官在推演法律中的功能更大。從這個意義上說，普通法是法官之法。從歷史上看，普通法的法官在適用法律的時候，如法律規(guī)則的適用可能帶來非正義的結(jié)果時，經(jīng)常運(yùn)用某些抽象的價值原則予以規(guī)避，或者軟化、突破具體規(guī)則，并在反復(fù)的司法過程中發(fā)現(xiàn)規(guī)則的不合理性，推演出更為公平和符合法律精神的規(guī)則。

（三）信賴保護(hù)原則的解釋論價值

信賴保護(hù)原則的解釋論價值首先體現(xiàn)在對法律規(guī)范的解釋。法律規(guī)則都有自身的適用范圍，彼此可能產(chǎn)生矛盾，在規(guī)則的沖突調(diào)和中離不開法律原則。發(fā)現(xiàn)個別法規(guī)范、規(guī)整之間，及其和法秩序主導(dǎo)原則間的意義脈絡(luò)，并得以概括的方式，質(zhì)言之，以體系的方式將之表現(xiàn)出來，乃是法學(xué)最重要的任務(wù)之一。法律的體系化關(guān)系到法律整體功能的發(fā)揮，個別的規(guī)范和法律原則之間的關(guān)系是否恰當(dāng)，至關(guān)重要。法律規(guī)范的適用過程中，離不開解釋。解釋是發(fā)揮規(guī)范的體系功能的必要途徑。只有依據(jù)一定的法律原則，才能避免規(guī)范適用過程的僵化。在上述論述中，可以看出信賴保護(hù)原則對某些法律規(guī)范的剛性的弱化，因?yàn)椋@也是原則對規(guī)范的合目的性的矯正，其中離不開解釋。

篇(5)

都說二分院民檢處是一個令人羨慕的集體,因?yàn)樗且粋€充滿生機(jī)和活力的集體,曾榮獲集體二等功、集體嘉獎、辦理的案件榮獲全國民事行政抗訴精品案件等榮譽(yù);因?yàn)樵谶@個集體中活躍著8名女性,其中碩士研究生5名,平均年齡32歲,她們活躍在辦案、學(xué)習(xí)業(yè)務(wù)的第一線,體現(xiàn)了現(xiàn)代女性勇于實(shí)現(xiàn)自身價值、敢于承擔(dān)社會責(zé)任、巾幗不讓須眉的風(fēng)采。她們中有四位母親,肩挑著照顧家庭和工作的雙重重?fù)?dān)。家中有待哺的嬰兒、有剛上學(xué)的孩子、有年邁的雙親,但她們克服困難,勇挑重?fù)?dān),業(yè)績卓然,涌現(xiàn)出上海市勞動模范、榮立個人三等功,獲得嘉獎、優(yōu)秀黨員殊榮的她們以女性的智慧、執(zhí)著、誠摯、細(xì)膩、耐心等特質(zhì),完成了一起起房地產(chǎn)糾紛、醫(yī)患糾紛、勞動合同糾紛等社會熱點(diǎn)案件的抗訴或矛盾化解工作。一個個榮譽(yù)記載了她們的奮斗足跡,展現(xiàn)了她們的蓬勃朝氣。

勇?lián)氊?zé),守護(hù)公正

民檢是一個平凡的職業(yè),它沒有公訴人在法庭上的唇槍舌劍、對峙論辯,也沒有反貪干警與犯罪嫌疑人的短兵相接、斗智斗勇,有的是民檢干部在辦理每一起民事行政申訴案件的一絲不茍、撥云見日,有的是民檢干部認(rèn)真細(xì)致、耐心透徹地做好每一件案件當(dāng)事人的息訴化解工作。就是在這平凡的崗位上,女檢察官們始終堅持維護(hù)社會公平正義的理想和信念,守衛(wèi)著國家和百姓的利益,維護(hù)著司法的權(quán)威和公信,保障著國家法制的統(tǒng)一正確實(shí)施。

“身不得,男兒列;心卻比,男兒烈?！泵駲z處的女檢察官們在維護(hù)公平正義的信念指引下,煥發(fā)著男兒般剛強(qiáng)的斗志、拼搏的勇氣,面對一個個復(fù)雜的民事行政申訴案件,敢挑重?fù)?dān)、敢于碰硬。她們承辦的每一起抗訴案件,都嚴(yán)把質(zhì)量關(guān)與效率關(guān),認(rèn)真梳理法律關(guān)系,反復(fù)斟酌“抗”點(diǎn),增強(qiáng)審結(jié)報告的說理性。

女檢察官葛飛鷹在審查浦東航頭公司與國貨公司財產(chǎn)所有權(quán)糾紛案中發(fā)現(xiàn),原審法官對可能影響案件定性的重要事實(shí)未予充分注意,導(dǎo)致原裁判錯誤,面對厚重的案卷、繁雜的證據(jù)、錯綜的關(guān)系,她沉著冷靜,通過調(diào)查鎖定了證據(jù),查清了事實(shí),案件抗訴后獲得改判,挽回了申訴人40余萬元的經(jīng)濟(jì)損失。該案獲得了二分院執(zhí)法監(jiān)督獎。葛飛鷹曾經(jīng)歷兩次手術(shù),但她硬是撐著單薄的身體,嚴(yán)格審案,多起抗訴案件獲法院改判。

2008年3月,林倩已身懷六甲,行動不便,長時間伏案會導(dǎo)致生理反應(yīng)強(qiáng)烈,而她卻堅持奮戰(zhàn)在辦案第一線,主動請纓承擔(dān)袁某交通事故人身損害賠償糾紛案以及鄔某勞動爭議糾紛案的審查任務(wù)。面對社會弱勢群體的合法權(quán)益受到不法侵害,正義感讓她忘卻了身體的不適,在短時間內(nèi)將案件審結(jié)完畢并提出抗訴。

女檢察官孫文萍于2007年4月被派駐青東農(nóng)場檢察院工作兩年,面對上班路途遠(yuǎn)、自己有嚴(yán)重腰椎病,且丈夫工作繁忙、又逢孩子上小學(xué)一年級需要家長輔導(dǎo)學(xué)習(xí)的困難,她體現(xiàn)出了女性的堅強(qiáng)、自立,工作中她勇挑重?fù)?dān),認(rèn)真履行法律職責(zé),生活中毅然承擔(dān)著教育孩子、照顧家庭的責(zé)任,2008年9月間孫文萍因身體不適住院手術(shù),但她拆完線后不久,馬上又回到工作崗位,她的毅力和敬業(yè)精神受到了同事們的夸贊。

春風(fēng)化雨,平紛止?fàn)?/p>

除了辦理抗訴案件,民檢部門履行法律監(jiān)督的另一職責(zé)是通過息訴,讓申訴人接受法院已生效的正確裁判。由于這些案件與當(dāng)事人的切身利益息息相關(guān),做好息訴工作就成為民檢工作不可缺少的組成部分,這對緩解社會矛盾、維護(hù)社會和諧穩(wěn)定有著十分重要的意義。民檢處的女檢察官們以她們滿腔的熱忱、扎實(shí)的功底、耐心細(xì)致的作風(fēng)、誠摯委婉的話語,有如春風(fēng)細(xì)雨般,化解了一起起矛盾紛爭,使當(dāng)事人心悅誠服。

葛飛鷹在審查俞某醫(yī)療糾紛申訴案時,發(fā)現(xiàn)原審判決并無明顯不當(dāng),但考慮到該案是醫(yī)患糾紛,屬社會熱點(diǎn)問題,處理不慎可能會擴(kuò)大矛盾,她圍繞爭議焦點(diǎn),精心制作息訴預(yù)案,并與處領(lǐng)導(dǎo)一同接待答復(fù)了俞某,悉心解釋了法律條文的正確含義及其申訴未獲支持的原因,經(jīng)過一番充分的說理和耐心的疏導(dǎo),原本情緒激動的俞某語氣逐漸舒緩,神情變得輕松,當(dāng)即接受了審查意見。葛飛鷹還發(fā)現(xiàn)該醫(yī)院遺失患者病史也有一定錯誤,提出應(yīng)當(dāng)督促醫(yī)院予以整改,經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)后發(fā)出了檢察建議,敦促醫(yī)院盡快完善和規(guī)范病史保管制度,醫(yī)院立即進(jìn)行了整改并函復(fù)二分院。

周琦是一位從事民檢工作十余年的女檢察官,她在審查一起貨運(yùn)欠款糾紛案中,發(fā)現(xiàn)雙方當(dāng)事人對關(guān)鍵證據(jù)的解釋存在重大分歧,終審判決支持被申訴人一方存在不妥?？v觀雙方之間的爭執(zhí)長達(dá)數(shù)年,多次涉訟,矛盾不止,申訴人確有違反誠信的行為,她認(rèn)為如果簡單就案論案提出抗訴,反而會使當(dāng)事人又一次陷入紛爭,加劇矛盾。她在查明事實(shí)、厘清法律關(guān)系的基礎(chǔ)上,憑著女性獨(dú)特的洞察力,發(fā)現(xiàn)雙方合作多年具有和解基礎(chǔ),遂結(jié)合案件情況制訂了具體的工作措施,多次和雙方溝通,深入透徹地釋法說理,闡明了各方的處境和利害關(guān)系,希望雙方以和為貴、化干戈為玉帛,經(jīng)過不懈努力,最終贏得了雙方當(dāng)事人的信賴,促成他們達(dá)成了和解協(xié)議,化解了矛盾。

勤學(xué)不輟,鉆研奮進(jìn)

民檢工作雖不驚天動地,但它涉及的法律知識浩如煙海,紛繁復(fù)雜,同樣要求檢察官功底扎實(shí),業(yè)務(wù)精良。

處長王一崗雙職,著眼大局,制度管理與人性化操作并重,造就了一支富有凝聚力,團(tuán)結(jié)向上的集體。她從事公訴工作數(shù)十年,曾榮獲上海市優(yōu)秀青年衛(wèi)士、上海市勞動模范、上海市優(yōu)秀公訴人的殊榮。擔(dān)任民檢處處長以來,從刑事檢察到民事行政檢察的跨越,專業(yè)知識、辦案程序、審案方法有著巨大的差異,但她憑著一股韌勁和鉆勁,虛心好學(xué),刻苦鉆研,很快就熟悉了民檢業(yè)務(wù)。每當(dāng)遇到疑難棘手案件,她總是身先士卒,潛心研究破解路徑,注重集思廣益。在處長的感召下,全處上下洋溢著濃厚的學(xué)習(xí)氛圍,整體辦案能力明顯提高,辦案質(zhì)量和效率屢上臺階。

民檢處的女檢察官們抱著“誰說女兒不如男”的拼勁,取長補(bǔ)短,互相勉勵,攻堅克難,到處可見她們在專心審閱案卷材料,潛心閱讀法律書籍,研究探討疑難案件的法律適用。在她們心中,有著“如彼登山,乃勤以求高;如彼臨海,乃勤以求遠(yuǎn)”的志向,在孜孜不倦的法律追求中,她們的知識和能力得到了積累,她們的檢察職業(yè)精神得到了升華。她們撰寫的近十篇調(diào)研論文先后在《中國刑事法雜志》、《政治與法律》以及《檢察研究參考》、《上海政法學(xué)院學(xué)報》、《全國檢察理論年會論文集》、《城市安全與和諧法制建設(shè)研討會論文集》、《上海檢察調(diào)研》等刊物刊載。

關(guān)愛社會,無私奉獻(xiàn)

“不要人夸顏色好,只留清氣滿乾坤”。民檢處的女檢察官們是維護(hù)社會公平正義的尖兵,在法律面前她們顯得莊嚴(yán)肅穆,而她們的內(nèi)心深處,泉涌著關(guān)愛和柔情,時刻牽掛著群眾,心系著百姓。

現(xiàn)任上海市人大代表的王處長始終堅持了解民意,體恤民情,她針對本市協(xié)保人員待遇低、生活困難的狀況,與其他人大代表共同呼吁并提出建議,希望有關(guān)部門予以重視,推動了政府部門相關(guān)政策的出臺,增加了本市協(xié)保人員的生活補(bǔ)助金,使他們的生活得到了改善。

女檢察官們踴躍投身于街道社區(qū)的法制建設(shè),從每月街道接待和法律咨詢,到 “三五學(xué)雷鋒”、“三八婦女節(jié)法律服務(wù)日”、“12?4憲法宣傳日”,總有她們親切的話語和忙碌的身影,在街道授予的法制宣傳教育先進(jìn)集體稱號中浸透著她們的心血與汗水,在街道社區(qū)群眾中有著良好的口碑。

篇(6)

論文關(guān)鍵詞 不當(dāng)?shù)美?返還請求權(quán) 利益變動

不管是何種法律制度都具備它存在的法律價值以及特殊的法律功能，本文中所探討的關(guān)于不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)，這一制度所存在的根本目的是為了確保公平正義，維護(hù)法律的權(quán)威。在一些特殊的情形之下，不當(dāng)?shù)美姆颠€請求權(quán)很可能與其他債權(quán)請求權(quán)存在競合的現(xiàn)象。從立法方面來說，目前國內(nèi)民法對于不當(dāng)?shù)美贫鹊南嚓P(guān)規(guī)定并不是非常完善，僅僅只有一條比較簡要的概括性條文，另外也不具有詳細(xì)的立法司法解釋，因此導(dǎo)致了不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)制度在司法適用過程中出現(xiàn)了很多問題，造成了與其他債權(quán)請求權(quán)出現(xiàn)混淆的情況。因此在本文中主要闡述了不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)制度的基本性質(zhì)和其他相關(guān)問題，進(jìn)而提出了完善返還請求權(quán)制度的幾點(diǎn)可行對策。

一、不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)的性質(zhì)

在不當(dāng)?shù)美畟?，利益受損人提出不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)的基礎(chǔ)是其中具有一定的法律事實(shí)，不當(dāng)?shù)美?dāng)成引起債發(fā)生的法律事實(shí)到底屬于事件還是屬于行為，目前仍然存在很多爭議。但是業(yè)界通常將其認(rèn)定為事件，也有一些專家學(xué)者將其認(rèn)定為行為，甚至還存在部分學(xué)者認(rèn)定其為事實(shí)行為 。

有“海峽兩岸當(dāng)代民法第一人”之稱的王澤鑒先生在其《債法原理》這一著作中針對不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)作出了比較詳細(xì)的探討。他認(rèn)為：不當(dāng)?shù)美麑儆谌说氖聦?shí)行為與自然事件的融合，它常常伴隨著當(dāng)事人的具體行為而發(fā)生，也可能伴隨著自然事件而發(fā)生。國內(nèi)大部分的專家學(xué)者都一直認(rèn)為，不當(dāng)?shù)美依巳说男袨?，例如說獲益人與利益受損人的行為、二者外第三人的行為，但是也不僅僅局限在人的行為內(nèi)，同時還包含了自然事實(shí)以及法律規(guī)定，例如在《民法通則》內(nèi)規(guī)定了拾得遺物的情形，但卻單單局限在“行為”之內(nèi)，另外可能因?yàn)樽匀皇录蚱渌煞ㄒ?guī)而產(chǎn)生。從總體上而言，不當(dāng)?shù)美畟还苁且驗(yàn)槭裁丛蚨a(chǎn)生，不管是因?yàn)樽匀皇录€是人的事實(shí)行為而產(chǎn)生，或者是先屬于合法行為但之后這一合法行為效力被否定的情形，上述所有因素都可能造成當(dāng)事人之間的利益出現(xiàn)變動，利益受損人可以按照相關(guān)法律法規(guī)要求受益人返還不當(dāng)?shù)美?/p>

債出現(xiàn)的原因可能不盡相同，可能是由于一些行為而產(chǎn)生的，或者是由于一些事件的存在而產(chǎn)生的。與不當(dāng)?shù)美畟啾龋划?dāng)?shù)美颠€請求權(quán)的產(chǎn)生是由于某些特殊事實(shí)，這些特殊事實(shí)的出現(xiàn)讓受益人沒有法律上所允許的原因而獲得了本不應(yīng)獲得的利益，從而導(dǎo)致他人的利益遭到損害，不管導(dǎo)致這一現(xiàn)象的原因是什么，不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)的發(fā)生必須要有法律的直接規(guī)定，因此，從法律層面來分析，不當(dāng)?shù)美麑儆谑录且环N行為。

二、不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)的完善建議

要從立法的角度對不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)制度予以完善，我們應(yīng)當(dāng)充分的理解不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)它是一項相對獨(dú)立存在的請求權(quán)，應(yīng)當(dāng)與其他債權(quán)請求權(quán)區(qū)分開來，因此國內(nèi)應(yīng)當(dāng)盡快建立全面的、靈活的且操作性較強(qiáng)的制度。現(xiàn)就我國對于不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)制度的完善提出以下建議。

（一）明確返還請求權(quán)的地位

不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)屬于一項獨(dú)立的請求權(quán)而并不是其他請求權(quán)的補(bǔ)充，利益受損人能夠行使這一權(quán)利來要求返還請求受損利益。國內(nèi)目前的法律法規(guī)并未涉及到物權(quán)行為無因性理論的相關(guān)問題，如此就會在一定程度上影響到不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)制度的實(shí)際適用，但也不會絕對排斥這一制度的適用。在不當(dāng)?shù)美慕o付過程中，如果受讓人事實(shí)上已經(jīng)占有了交付完成的標(biāo)的物，那么即使利益受損人的給付行為在法律上宣布撤銷，其受讓人對標(biāo)的物的占有也具備利益，但是這一現(xiàn)象是缺乏法律因素而獲取的不當(dāng)利益。需要了解的是，在上述問題的基礎(chǔ)上成立不當(dāng)?shù)美?，很有可能?dǎo)致不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)與所有物返還請求權(quán)之間發(fā)生競合的情況。對此，國內(nèi)的相關(guān)法律法規(guī)并未明確的規(guī)定不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)禁止和其它請求權(quán)存在競合的情形，所以不會造成其他制度的無法適用，也并不會對其它制度形成任何影響。與此剛好相反，若存在請求權(quán)的競合，還能夠有利于其他制度的協(xié)調(diào)發(fā)展，能夠有效的協(xié)調(diào)好當(dāng)事人之間的各方利益，進(jìn)而保持社會的公平正義 。

（二）明確不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件

在我國的民法中必須把不當(dāng)?shù)美贫鹊臉?gòu)成要件給予清晰的說明，詳細(xì)的來說主要分為下面四個部分：一是一方實(shí)際受益，即是一方獲得了實(shí)際利益，其中的利益指的是可以用實(shí)際數(shù)額來反映的財產(chǎn)利益，通常囊括了積極利益和消極利益兩方面，另外利益的計算標(biāo)準(zhǔn)，受益人的不當(dāng)收益應(yīng)當(dāng)屬于個別的，并不是將受益人所有財產(chǎn)的總數(shù)直接相加；二是他人利益受損，主要表現(xiàn)在積極財產(chǎn)利益的降低或者是消極財產(chǎn)利益的提高，不管是上述何種情況，都必須要對受損人的財產(chǎn)損失進(jìn)行科學(xué)的考量，從而確保受損人合法權(quán)益得到有效保護(hù)；三是利益和受損之間存在的因果聯(lián)系，國內(nèi)應(yīng)當(dāng)選擇非直接因果關(guān)系理論，即是只要普遍認(rèn)為利益獲得人與利益受損人之間存在某種聯(lián)系，便可以確定二者之間具有因果關(guān)系，存在關(guān)聯(lián)的條件；四是無法律上的原因，由于這一構(gòu)成要件在當(dāng)前情況下始終還有一定的爭議，這一爭議主要體現(xiàn)在這一構(gòu)成要件是適用統(tǒng)一說還是非統(tǒng)一說，因此還需要國內(nèi)立法給予進(jìn)一步規(guī)范，進(jìn)而讓其更加完善。如果我們不能夠盡快的處理好這些爭議問題，那么不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)在實(shí)踐中必然會遇到各種問題，從而無法有效的實(shí)現(xiàn)不當(dāng)?shù)美贫鹊哪康摹?/p>

（三）明確不當(dāng)?shù)美姆尚Я?/p>

在我國立法中應(yīng)當(dāng)清晰的確定不當(dāng)?shù)美贫染哂腥缦碌姆尚ЯΓ阂皇欠颠€標(biāo)的：受益人所進(jìn)行返還的標(biāo)底必須是原受利益和更與所得；二是明確具體的返還形式：這一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)根據(jù)原物的具體情況來確定，如果原物屬于實(shí)際存在的物件，那么受損人若要求返回，利益受益人必須予以返還，這也是非常常見的一種返還途徑，但若原物已經(jīng)不客觀存在了，則受損人有權(quán)按照原物的實(shí)際折價要求返還賠償，若受益人在之前已經(jīng)將原物轉(zhuǎn)贈于第三人且獲得了一定的利益，那么受益人應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)贈后獲得的收益返還給受損人；三是確定返還的范圍，處理這個問題時應(yīng)當(dāng)結(jié)合實(shí)際情況，針對不同的問題采取不同的對策，需要明確的了解受益人的主觀狀態(tài)，若處于惡意則可以適當(dāng)提高其返還責(zé)任，若處于善意則可以減少返還責(zé)任 。

篇(7)

論文關(guān)鍵詞：過失相抵能力 未成年人 事理辨識能力 監(jiān)護(hù)人制度

被侵害人故意或者有過失作為加害人減輕或者免除責(zé)任的抗辯事由已成為世界立法之通例。我國《侵權(quán)責(zé)任法》第二十六條、第二十七條、第七十八條規(guī)定了我國的“過失相抵”制度。從法條上看，過失相抵這一抗辯事由考慮的僅僅是受害人的主觀心態(tài)，即“故意”或“過失”，并以受害人的主觀心態(tài)作為判斷標(biāo)準(zhǔn)來計算加害人的賠償數(shù)額。但是在實(shí)踐中，我們可以看到，未成年人向來與“故意”或“過失”絕緣，但此類人在受害人中占據(jù)很大比例，未成年人因自己原因所致?lián)p害應(yīng)由誰負(fù)責(zé)？是否適用過失相抵規(guī)則的規(guī)定。這在我國現(xiàn)行法律規(guī)定中沒有明確規(guī)定。

一、立法、理論和實(shí)踐中處理該問題的方式

（一）未成年人適用“過失相抵”制度

不用考慮未成年人的年齡和識別能力，將監(jiān)護(hù)人過錯視為未成年人的過錯，直接適用“過失相抵”規(guī)定，從而減輕加害人責(zé)任。我國司法實(shí)踐中多采此種方法，王利明教授也支持此觀點(diǎn)。

（二）未成年人不適用“過失相抵”制度

當(dāng)監(jiān)護(hù)人不存在過錯的時候，加害人負(fù)責(zé)；但讓加害人就未成年受害人的全部損害承擔(dān)責(zé)任，確實(shí)對加害人不公平。所以可以依據(jù)公平原則，考慮雙方當(dāng)事人間的經(jīng)濟(jì)狀況、受保險保護(hù)情況等因素，適當(dāng)減輕加害人的責(zé)任。王澤鑒先生支持此觀點(diǎn)。

（三）折中適用“過失相抵”制度

此觀點(diǎn)將未成年人按年齡和主觀意識狀態(tài)分為幾種類型，一部分適用“過失相抵”制度，一部分則不適用。如《德國民法典》就規(guī)定了對于未滿10周歲的未成年受害人的損害，要承擔(dān)100%的責(zé)任。

上述各種處理方式都算是比較科學(xué)合理的處理方式，符合公平正義的原則，但筆者認(rèn)為它們存在以下兩個爭議：第一，是否應(yīng)該考慮受害人的過失相抵能力，它的衡量標(biāo)準(zhǔn)是什么。也就是說，受害人適用“過失相抵”規(guī)定是否需要一定的資格。第二，監(jiān)護(hù)人制度在“過失相抵”規(guī)定中應(yīng)該如何適用，能否將監(jiān)護(hù)人的過錯轉(zhuǎn)嫁于未成年受害人。

二、關(guān)于“過失相抵能力”的探討

過失相抵能力，從字面意思理解，就是適應(yīng)過失相抵制度的資格。各國各地區(qū)有關(guān)侵權(quán)行為受害人過失相抵能力的理論學(xué)說林林總總，理論界一般歸結(jié)為四種。

(一)責(zé)任能力說

此種學(xué)說認(rèn)為，適用過失相抵，須以受害人具備責(zé)任能力為前提。對于責(zé)任能力的有無，各國民法通行的判斷標(biāo)準(zhǔn)是識別能力。所謂識別能力，即指辨別自己的行為在法律上應(yīng)負(fù)某種責(zé)任的能力。此說認(rèn)為受害人也具有社會可歸責(zé)性，其過錯與加害人的過錯并沒有本質(zhì)上的區(qū)別。

（二）注意能力說

此說認(rèn)為，無須受害人具有對自己行為所產(chǎn)生的責(zé)任的識別能力，而只要其具備避免危險發(fā)生的注意能力即可。這個注意能力應(yīng)當(dāng)依據(jù)具體的案件以及受害人的個別情況加以認(rèn)定，但是比一般的責(zé)任能力要低，通常小學(xué)生的程度即具有危險的注意能力，可進(jìn)行過失相抵。

（三）事理辨識能力說

此說認(rèn)為該未成年人只要具備足以識別事理的能力即可，它低于責(zé)任能力與注意能力。例如，通常認(rèn)為兒童如果日常在學(xué)校以及家庭中受到關(guān)于交通危險的充分的訓(xùn)誡，就能夠推定為具有對交通危險的辨識能力。從日本判例看，對于5歲以上的受害人基本認(rèn)定具備事理辨識能力，而對于4歲以下的兒童多否定其具有事理辨識能力。近年來，日本法院在判斷事理辨識能力的年齡標(biāo)準(zhǔn)繼續(xù)呈現(xiàn)了下降的趨勢，一些法院對于4歲以下的幼兒的過失相抵能力也給予了肯定。

（四）客觀說

此說在適用過失相抵中不以受害人是否具備責(zé)任能力、識別能力或者事理辨識能力為要件，只要客觀上受害人具有過錯，就可進(jìn)行過失相抵。支持該說的理由主要有如下幾點(diǎn)：首先，過失相抵中的“過失”顯然不同于侵權(quán)責(zé)任成立要件中的“過失”，它只是在計算損害賠償數(shù)額的意義上加以使用，不要求受害人具有辨識能力；其次，當(dāng)受害人屬于不具備辨識能力的幼兒時，過失相抵的對象是該幼兒的監(jiān)護(hù)人，理由是監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)義務(wù)的違反。再次，從加害人的角度來說，受害人如果沒有責(zé)任能力、識別能力或者事理辨識能力，就不能進(jìn)行過失相抵，顯然是不公平的。

筆者認(rèn)為，在比較幾種學(xué)說時，需要考慮過失相抵制度的理論基礎(chǔ)，關(guān)于過失相抵制度的理論基礎(chǔ)有以下幾種學(xué)說：懲罰說。該學(xué)說認(rèn)為過失相抵制度就是為了懲罰那些原告自身的不當(dāng)行為。筆者認(rèn)為該學(xué)說不符合侵權(quán)責(zé)任法填補(bǔ)損害的宗旨，也跟現(xiàn)實(shí)生活中的許多判例不符合。加害人保護(hù)說，該觀點(diǎn)認(rèn)為，過失相抵制度與過錯責(zé)任有所不同，過錯責(zé)任重點(diǎn)在于保護(hù)受害人、填補(bǔ)其所受損害，而過失相抵的基點(diǎn)在于保護(hù)加害人，減輕其賠償責(zé)任。效率說，該說認(rèn)為，在受害人與有過失的情況下，法院裁判減少其獲賠數(shù)額，有助于促使受害人采取合理措施，避免損害的發(fā)生和防止損害的擴(kuò)大。因果關(guān)系說。該說主要從因果關(guān)系角度解釋過失相抵制度。公平正義說。該說認(rèn)為，該觀點(diǎn)認(rèn)為，加害人之所以應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任，是因?yàn)槠溆羞^錯或其他可歸責(zé)事由。在受害人與有過失場合，如果仍要求加害人對全部損害負(fù)責(zé)，就等于要求加害人對他人的過錯負(fù)責(zé)，這與公平原則和誠實(shí)信用原則相違背，有失公平與正義。因此，依雙方當(dāng)事人各自應(yīng)負(fù)的責(zé)任公平合理分配損害。唯有如此，才能實(shí)現(xiàn)法律對公平與正義價值的追求。